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“小黄鸭”著作权纠纷案终审宣判　商标不相同或实质相近似　不构成抄袭

4月26日，广东省高级人民法院二审审结了德盈商贸（深圳）有限公司（以下简称德盈公司）诉杭州硬核桃文化策划有限公司（以下简称硬核桃公司）、深圳市高意美陈空间科技有限公司（以下简称高意美陈公司）著作权权属、侵权纠纷上诉案，法院审理后认为，“核桃小鸭”与“B.Duck”不构成实质相近似，硬核桃公司不构成著作权侵权，判决驳回上诉，维持原判。

“B.Duck”又称“小黄鸭”，是香港产品设计公司森科公司2005年创作完成的设计形象，之后应用在不同的产品类别上，其形象受到包括中国、日本等地公众的广泛欢迎。德盈公司是森科公司在中国大陆地区授权的作品许可使用人。“核桃小鸭”相关形象的权利人为禧冠公司。2017年7月，硬核桃公司在其基础上委托设计师创作出“核桃小鸭”。

2019年6月，硬核桃公司授权高意美陈公司在广东省茂名东汇城举办“核桃小鸭主题授权展”。德盈公司诉至法院，请求判令硬核桃公司、高意美陈公司停止侵犯“B.Duck”美术作品著作权的行为并赔偿损失50万元。

一审法院审理后认为，“B.Duck”与“核桃小鸭”的正面、背面及侧面在视觉效果上存在明显差异，设计要素不同，设计理念也有较大差异，二者不是实质性相似的作品。硬核桃公司与高意美陈公司举办“核桃小鸭主题授权展”不构成侵权，德盈公司的赔偿请求无法律依据，判决驳回德盈公司的诉讼请求。

德盈公司不服，提起上诉。

二审中，德盈公司提交了森科公司的设计师劳动合同等新证据，并请求法院责令硬核桃公司披露“核桃小鸭”创作人员的个人信息，以核实该创作人员是否为森科公司前员工。硬核桃公司提交了“核桃小鸭”的创作底稿等新证据。

二审法院另查明：1948年林亮先生在香港制作并发行黄色小鸭塑胶玩具，1993年1月出版的“漫画动物2000例”上有各种鸭子漫画，2002年新加坡投入约12万只黄色橡皮鸭参加“游泳”比赛，2007年荷兰艺术家霍夫曼创作了“大黄鸭”。将“核桃小鸭”与“B.Duck”进行比对发现：除作品使用的颜色相同之外，鸭子的五官、表情、动作、身型均完全不同。此外，“B.Duck”与“核桃小鸭”同获2018年7月的ADMEN国际大奖，大量网友认为两者均为原创。

法院认为，“核桃小鸭”创作于“B.Duck”发表之后，无论“核桃小鸭”的创作者是否为森科公司的前员工，其均有接触“B.Duck”的较大可能，法院无须再责令硬核桃公司提交“核桃小鸭”创作者的个人信息以核实其身份。经比对，“核桃小鸭”与“B.Duck”虽然均是以拟人化手法创作出的卡通小鸭形象，但创作手法属于思想范畴，任何人不得进行垄断。两者的创作者以不同的构图、色彩、线条等美术元素进行不同的艺术表达，并最终形成风格迥异的美术形象，给欣赏者以完全不同的审美感受。“核桃小鸭”与“B.Duck”相同之处是以黄色表示鸭子的身躯、以橙黄色表示鸭子的嘴与腿脚，相似之处是以类似的“水蜜桃”形状塑造头型；但上述相同或相似表达早在林亮先生创作的鸭子、新加坡橡皮鸭等在先作品中已经出现，并非“B.Duck”所独创。“核桃小鸭”与“B.Duck”不构成相同或实质相近似，不构成抄袭。故法院依法判决驳回上诉，维持原判。

■法官说法■

是否构成商标侵权或不正当竞争可另诉解决

本案围绕著作权侵权判定的“接触+实质相近似”两项要件，定分止争。该案审判长邓燕辉法官介绍，本案裁判围绕的是当事人诉请保护的著作权，对于权利人已发表的作品，无论是否为前员工，通常均可推定“接触”要件成立。而“实质相近似”的判断，应以被诉侵权作品是否抄袭了原告独创性的表达为依据。跳槽员工在创作过程中采用与原东家作品相同的设计手法、设计理念等创作思想，并非认定两者作品“实质相近似”的考量因素。

保护著作权就是鼓励创作，保护各种创新的表达。准确把握加强著作权保护与保障社会公众创作自由之间的平衡，才能鼓励产生更多的优秀作品和精神食粮，以促进文化繁荣和社会进步。邓燕辉介绍，硬核桃公司是否侵害“B.Duck”品牌及以不正当手段模仿“B.Duck”商业形象，引发的争议可另行通过商标侵权或者不正当竞争之诉解决。